吳敬南

 

關鍵詞：海峽兩岸 合作保護 商標權(quán) 思路 

 

1、海峽兩岸合作保護商標權(quán)的必要性
　　伴隨著經(jīng)濟全球化和海峽兩岸政治和解進程的深入，臺商對祖國大陸的投資加大、海峽兩岸產(chǎn)業(yè)分工與合作格局也逐步形成與發(fā)展；隨著海峽西岸貿(mào)易增長迅速，祖國大陸取代美國成為臺灣第一大貿(mào)易順差來源地，同時也是臺灣地區(qū)最大的貿(mào)易伙伴、最大的出口市場。海峽兩岸貿(mào)易額自2001年突破300億美元后，連年攀高，2008年海峽兩岸貿(mào)易總額就曾經(jīng)達到1292.2億美元。

1988年，國家工商局商標局開始接受臺商商標申請，到 2010 年，臺資企業(yè)在大陸的商標注冊申請達 12萬多件，已注冊商標達 63143 件。臺資企業(yè)的馳名商標、著名商標數(shù)量也逐年增加。在臺灣地區(qū)，大陸著名的中華、海爾、同仁堂、五糧液、瀘州老窖等商標，也成功地取得了商標專用權(quán)。在新形勢下，特別是在海峽兩岸洽簽ECFA已經(jīng)進入最后的倒數(shù)階段，海峽兩岸經(jīng)貿(mào)發(fā)展必將進入一個新的階段。面對新形勢，構(gòu)建海峽兩岸商標合作機制，加強海峽兩岸在商標領域的合作，保護海峽兩岸商標的合法權(quán)益，消除海峽兩岸商標維權(quán)的各種障礙，為海峽兩岸經(jīng)濟交流合作創(chuàng)造良好經(jīng)濟環(huán)境是政府商標部門亟待解決的課題之一。

    2、海峽兩岸合作保護商標權(quán)的意義

商標作為一種標志，是企業(yè)的無形資產(chǎn)，也是企業(yè)形象傳遞的媒介。在企業(yè)形象傳遞過程中，商標是被應用得最為廣泛、出現(xiàn)頻率也是最高、同時也是最為關鍵的運用元素。當商標建立起一定的新雨后，還能刺激消費者再次消費同一品牌的商品或服務，增加商品或服務的銷售。商標作為企業(yè)和商品的重要標志，其在市場中的作用也變得會越來越大。

(1)制止不正當競爭，維護市場競爭秩序。

基于商標的巨大作用，利用商標進行的不正當競爭、擾亂市場競爭秩序的情況頻發(fā)。因此，加強協(xié)調(diào)和合作保護海峽兩岸企業(yè)的商標權(quán)關系著海峽兩岸企業(yè)的生存和發(fā)展，也是維護海峽兩岸市場發(fā)展的內(nèi)在要求，也有利于共同維護公平、有序的海峽兩岸市場秩序。

(2)制裁侵權(quán)行為，維護注冊商標所有人的合法權(quán)益。

商標作為一種無形資產(chǎn)，具有極大的附加值。商標也因此成為了受侵權(quán)的對象，也因為侵權(quán)產(chǎn)品質(zhì)量的低劣，造成了商標所有人的合法權(quán)益極大的受損。因此，海峽兩岸合作保護商標權(quán)對于制裁侵權(quán)行為和維護注冊商標所有人的合法權(quán)益具有積極意義。

(3)促進海峽兩岸貿(mào)易的向前發(fā)展。
    商標侵權(quán)行為的存在不僅損害了商標權(quán)人和消費者的合法利益，而且擾亂了正常的海峽兩岸貿(mào)易，為此，必須依法保護商標權(quán)，才能制止假冒他人商標這類不正當?shù)母偁幮袨椋�維護公平有序的海峽兩岸貿(mào)易。

1、海峽兩岸商標立法的保護范圍

海峽兩岸都保護注冊商標，但在商標立法的保護范圍上還是有差異的。第一，在保護的具體種類方面，大陸《商標法》規(guī)定了對商品商標、服務商標、集體商標和證明商標的保護，臺灣地區(qū)“商標法”也規(guī)定對商品商標、服務商標、證明標章(含證明商標)、團體標章(含團體商標)的保護，但標章是指標示或章記，因此，標章不限于商標，而當然包括商標。由此可見，臺灣在保護的具體種類范圍上更為寬泛。第二，大陸的注冊商標可以受到法律的保護，未注冊商標在一定條件下也可以受到法律保護。

2、海峽兩岸商標的取得

在商標的取得方式上，大陸商標法和臺灣的有關規(guī)定是基本相類似的。其主要區(qū)別在于審查制度的不同，其中的不同在于：①、主管機關及受理申請的審查程序不同；②、臺灣商標法的審查制度中對審查員有專門的要求，而大陸卻忽略了；③、異議程序的區(qū)別；④、商標爭議的解決制度不同。

3、海峽兩岸商標侵權(quán)及其法律救濟方式

大陸《商標法》第38條規(guī)定，侵權(quán)行為有四種：1、擅自使用他人注冊商標；2、銷售明知是假冒注冊商標的商品；3、偽造、擅自制造他人商標標識，銷售偽造、擅自制造注冊商標標識；4、給他人注冊商標專用權(quán)造成其他損害的。臺灣《商標法》第62條第1款第2款對侵權(quán)行為作出了明確規(guī)定，有兩種情形視為商標侵權(quán)行為。一種情況是與同一種商品或類似的商品，使用相同或近似于他人注冊商標之圖樣者。另一種情況是于有關同一種商品或類似商品之廣告、標貼、說明書、價目表或其他文書，附加相同或近似于他人注冊商標圖樣而成列或散布者。對于侵權(quán)案件的處理，臺灣地區(qū)僅有司法救濟一個途徑，而大陸商標權(quán)人對商標侵權(quán)可以自由選擇司法救濟和行政查處兩條途徑，即商標權(quán)人可以選擇人民法院予以司法救濟，也可以選擇工商行政管理部門予以行政查處。在刑法保護方面，大陸集中在刑法典中，而臺灣地區(qū)的刑法保護規(guī)定散見于刑法、商標法及公平交易法之中，而且都可以獨立適用。

1、海峽兩岸合作保護商標權(quán)的法律基礎

隨著海峽兩岸政治對立的和緩，特別是海峽兩岸先后加入世界貿(mào)易組織，實現(xiàn)海峽兩岸合作保護商標權(quán)的法理依據(jù)變成有跡可循，這是因為海峽兩岸在加入世界貿(mào)易組織后都必須遵守《巴黎公約》、《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》等國際公約有關知識產(chǎn)權(quán)方面的規(guī)定。海峽兩岸都是TRIPS的締約方，為了使自己的商標法更加符合TRIPS的要求，增加貿(mào)易機會，在各自的商標法中都規(guī)定了諸如：優(yōu)先權(quán)制度、馳名商標保護制度、商標注冊制度等，都在向國際化標準靠攏，因而海峽兩岸在商標權(quán)保護方面的差異縮小，使得商標制度在總體上已非常接近或相同。這些國際條約所規(guī)定的原則、體制和具體內(nèi)容將是四法域（四法域是指：大陸、臺灣，香港和澳門等四個法域。筆者注）下中國商標法制整合的法律基礎。但我們也應當承認：海峽兩岸之間的商標立法還存在很大的差異。因此，海峽兩岸除應積極完善各自的商標權(quán)立法外，還應努力尋求商標權(quán)立法與保護的共同點，加強海峽兩岸法律制度的交流與合作，以便使海峽兩岸商標權(quán)立法更好地與世界接軌，更好地適應國際法律法規(guī)發(fā)展的大潮，促進海峽兩岸經(jīng)濟制度和法律制度的共同繁榮。

 2、海峽兩岸合作保護商標權(quán)的思路

（1）加強海峽兩岸商標權(quán)保護的信息交流

信息在現(xiàn)代社會生產(chǎn)中居于核心地位，信息作為一種戰(zhàn)略性資源極大地推動社會財富的快速增長。而商標法作為傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)中最常修改的法律之一，更加需要不斷地加強海峽兩岸商標權(quán)保護的信息交流，否則就無法有效的保護商標權(quán)。正如國家工商總局副局長李東生在出席首屆海峽兩岸商標品牌論壇時所說的：舉行首屆海峽兩岸商標品牌論壇，必將對進一步促進海峽兩岸商標保護聯(lián)系機制的構(gòu)建，對加大海峽兩岸商標所有權(quán)人的商標專用權(quán)保護力度，對有效維護海峽兩岸消費者和經(jīng)營者的合法權(quán)益，對促進海峽兩岸經(jīng)貿(mào)關系的發(fā)展產(chǎn)生積極影響。

（2）加強海峽兩岸商標權(quán)保護的民間機構(gòu)合作

近年來，中華商標協(xié)會經(jīng)國務院臺辦和國家工商行政管理總局批準，與臺灣知識產(chǎn)權(quán)團體進行了溝通交流，并建立了良好的合作關系，相互多次互訪，就增進海峽兩岸商標交流合作，打擊侵權(quán)行為，加強商標保護做了大量工作。加強海峽兩岸對商標權(quán)保護的任務任重而道遠，海峽兩岸應繼續(xù)加強在商標法律和商標有關工作方面的交流和合作，共同推動海峽兩岸商標的發(fā)展和保護工作，促進海峽兩岸經(jīng)濟健康、快速發(fā)展。

（3）從短期來看，應當確立商標法律制度協(xié)調(diào)機制

海峽兩岸為適應經(jīng)濟發(fā)展要求及WTO相關規(guī)則而在商標法上作的重大修改，使海峽兩岸的商標保護水平有了很大程度的提高，與經(jīng)濟發(fā)展及WTO規(guī)則基本適應，也使海峽兩岸的商標法律制度具有進一步趨同性。歐盟所建立的統(tǒng)一的商標法律制度及其協(xié)調(diào)機制(在歐盟有兩種商標權(quán), 一種是依《共同體商標條例》申請并獲授權(quán)的“共同體商標”, 另一種是依各成員國商標法申請并獲授權(quán)的成員國“國內(nèi)商標”。筆者注),對于中國大陸和臺灣地區(qū)商標法律制度的協(xié)調(diào)具有重要的借鑒作用。

（4）從長遠來看，必須制定區(qū)際沖突規(guī)范

海峽兩岸在加入世界貿(mào)易組織后，大陸和臺灣也都在商標權(quán)立法走向國際化方面作出巨大努力 ,海峽兩岸商標權(quán)立法在諸多方面已符合國際慣例和國際商標權(quán)公約的要求 ,已有較高的國際化水平 ,但同時也應該看到海峽兩岸商標權(quán)法在一些方面仍然落后于時代潮流 ,海峽兩岸除應積極進行商標權(quán)立法的各自完善外 ,還應在謀求商標權(quán)保護與國際接軌的共同目標下 ,努力尋求商標權(quán)立法與保護的共同特點 ,藉以不斷加強海峽兩岸經(jīng)貿(mào)交往與合作;同時 ,海峽兩岸也應本著實事求是的態(tài)度 ,在堅持“一個中國”原則 ,不損害國家主權(quán) ,不違背國家憲法和法律制度的原則下 ,參照國際慣例 ,通過訂立協(xié)議或制定一些區(qū)際間的沖突規(guī)范 ,解決海峽兩岸商標法相互間的法律沖突。曾經(jīng)在四川省成都市舉辦的“海峽兩岸商標研討會”，為促進、加強海峽兩岸經(jīng)貿(mào)交流，進一步拓展海峽兩岸商標品牌的交流與合作的空間發(fā)揮了重要的作用。（作者為泉州市委黨校副教授）